美国劳工部(DOL)上周宣布了一项拟议规则，将改变《公平劳动标准法》(FLSA)下独立承包商与雇员的区分方式。该规定的出台是为了回应贸易组织和其他机构的呼吁，这些机构要求澄清这一问题。此前，法院最近的判决在现有测试下得出了不同的结果，包括零工经济领域的几起备受关注的案件。
新的测试将继续关注工人和雇主之间关系的“经济现实”，以确定工人是真正为自己做生意，还是在经济上依赖雇主工作。然而，该规则尝试了一种更线性的方法，目的是获得更一致的结果。根据提议的规则，新的规定将添加到DOL监管指导中，解释如下:
- 两个“核心因素”将在很大程度上决定一个人是经济上独立的雇员还是经济上独立的承包商:
- 工人对工作的控制的性质和程度。例如，从某种程度上来说，工人们制定自己的时间表，选择自己的任务，在很少或没有监督的情况下工作，并且能够为其他人工作，包括竞争对手，他们更有可能被认为是独立的承包商。
- 工人根据主动性和/或投资获得利润或损失的机会。在某种程度上，工人的主动性(如管理技能、商业头脑或判断力)和/或管理他们在关系中的投资和支出会影响他们在关系中的财务收益，他们更可能被认为是独立的承包商。
- 其他三个因素可以作为分析的指南，尽管它们比核心因素“证明性和权重更低”:
- 所需的技能。如果有关工作需要潜在雇主不提供的专门培训或技能，这一因素有利于将其归类为独立承包商。
- 持久性的程度。如果工作的持续时间比较明确或断断续续(而不是不确定或连续)，这个因素有利于将其归类为独立承包商。
- 融入雇主流程。如果一个人的工作与雇主生产货物或提供服务的过程相分离，这个因素就有利于他成为一个独立的承包商。
虽然这些额外因素在某些情况下可能会有帮助，但条例明确指出，它们“无论单独还是集体，都不太可能超过两个核心因素的总和”。
- 代表工人和雇主双方的当事人的实际做法比合同要求或可能的做法更有说服力。
值得注意的是，这一规定只会改变劳动部对独立承包商在工资和工时方面的解释，如最低工资要求、加班和员工记录的维护。州和联邦其他机构的解释不受影响。
例如，美国国税局(Internal Revenue Service)长期以来一直使用并将继续使用自己的测试方法，将雇员与独立承包商区分开来，用于雇主扣缴税款及相关目的。同样，根据各州法律，包括工人补偿法规、失业福利，以及一些州(如加州)的州工资和工时要求，拟议的规则也不会对独立承包商的分类产生影响。
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劳动部将在2021年1月20日之前加快实施该规定。该规定将在未来几周首先刊登在《联邦公报》上，引发为期30天的评论期。在此期间，公众可以在网站上对拟议规定的各个方面提出评论regulations.gov．届时，环境部将根据收到的意见，在2个月左右的时间内确定相关规定。
由于预期规则将发生变化，雇主应考虑对其目前对独立承包商的分类进行审计，特别是考虑到各州有编纂自己的定义和相应检验标准的趋势。分类错误可能导致个人或阶层的索赔，并可能造成严重后果，特别是对于在多个州经营的雇主和/或那些有大量合同工的雇主。
